В рамках исследования не ставится и не решается задача формирования специальных, тем более новых правовых инструментов. В исследовании рассматриваются и, могут быть рекомендованы, известные в хозяйственной практике, а главное, закрепленные в законодательстве способы восстановления платежеспособности, поскольку они, с учетом ряда нормативных ограничений, доступны каждом участнику делового оборота. 

В этом разделе рассмотрены средства, которые применяются для улучшения финансового состояния организации, преимущественно во внесудебных процедурах. Вместе с тем рассматриваемые способы могут применяться и для организаций, в отношении которых дело о банкротстве уже возбуждено. При характеристике мероприятий отмечены меры, которые в процедурах банкротства неприменимы или же применимы при выполнении некоторых условий.

 

Неплатежеспособные организации, у которых еще не возникла непосредственная угроза возбуждения дела о банкротстве из-за того, что кредиторы проводят действия по истребованию долгов, в рамках планирования своей хозяйственной деятельности должны предусмотреть осуществление мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности и предотвращение сценариев, приводящих к банкротству.

Сразу отметим, что в отношении организаций могут и должны применяться стандартные средства, направленные на увеличение денежной выручки, уменьшения кредиторской задолженности и достижения положительного уровня платежеспособности, такие как увеличение объемов продаж, снижение затрат, продажа краткосрочных финансовых вложений, запасов продукции и избыточных производственных запасов, проведение двустороннего взаимозачета долгов. Однако этого может оказаться недостаточно, так как в своем большинстве подобные средства принимаются руководством организации достаточно оперативно, но по разным причинам могут незначительно влиять на динамику восстановление платежеспособности организации.

В ст. 109 Закона о банкротстве, в рамках процедуры внешнего управления перечислены меры, предусмотренные законодательством, по восстановлению платежеспособности должника.

В данной работы не ставится цель описание всех указанных мер, а рассматриваются средства и способы, применимые в процедурах реабилитации, направленные на урегулирования имеющихся долгов, изменения структуры имущественных прав и восстановления платежеспособности с учетом возникновением минимальной дополнительной финансовой нагрузки должника.

При реабилитации приоритетными становятся средства по:

  1. оптимизации требований, обязательств и привлечению финансовых ресурсов;
  2. реструктуризации имущественного комплекса.

Первая группа средств реабилитации может быть разделена на следующие подгруппы способов, направленных на:

  • мобилизацию денежных средств;
  • урегулирование задолженности.

Для мобилизации денежных средств (реструктуризации активов) могут быть применены следующие способы:

  • Финансирование под уступку денежного требования

Перемена лиц в обязательстве возможна, в соответствии с нормами, предусмотренными главой 24 части первой ГК РФ и главой 43 части второй ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). При этом ст. 384 ГК РФ установлен переход права первоначального кредитора к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Согласно п. 2 ст. 388 ГК РФ не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Намерения сторон должны соответствовать содержанию договора финансирования под уступку денежного требования. Согласно ст. 824 ГК РФ договор предполагает финансирование одной стороной другой стороны.

В результате уступки происходит перемена лиц в обязательстве — финансовый агент заменяет клиента, становясь кредитом вместо него.

Значение финансирования под уступку денежного требования в том, что организация, выступая в качестве клиента, не теряя времени до наступления срока платежа ему дебитора, получает деньги от финансового агента.

Сдерживающим фактором является необходимость поиска финансового агента.

  • Увеличение уставного капитала

Уставной капитал акционерного общества слагается из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (ст. 99 ГК РФ). Уставной капитал общества с ограниченной ответственностью — из стоимости долей, приобретенных его участниками (ст. 90 ГК РФ).

Уставной капитал акционерного общества может быть увеличен путем повышения номинальной стоимости акций либо посредством размещения дополнительных акций или увеличения стоимости долей участников общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии с п. 1 ст. 100 ГК РФ принятие решения об увеличении номинальной стоимости акций или выпуске дополнительных акций отнесено к компетенции общего собрания акционерного общества. Необходимо отметить, что согласно п.2 ст.100 ГК РФ запрещено увеличение уставного капитала, в частности, для покрытия убытков. Однако эмиссия акций возможна, в соответствии со ст. 114 Закона о банкротстве, в соответствии с которой применяется процедура «размещения дополнительных обыкновенных акций» в целях восстановления платежеспособности должника.

Размещение акций может стать источником получения финансовых ресурсов как за счет привлечения средств как собственников, так и других лиц.

В соответствии с п.п. 1 п. 3 ст. 91 ГК РФ принятие решения об изменении размера уставного капитала отнесено к компетенции общего собрания акционерного общества.

При этом, необходимо учитывать особенности принятия решения и их утверждений органами управления акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью, в соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об акционерных обществах) и Федеральным законом от 08.01.1998 г. № 14-ФЗ «Обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об обществах с ограниченной ответственностью).

Процедура проведения эмиссии акций достаточно трудоемка и требует значительного периода времени.

  • Продажа основных средств, нерентабельных производств и объектов непроизводственной сферы

Данная мера должна основываться на тщательном и подробном анализе ситуации, так как необходимо изначально определить неиспользуемые основные средства (здания, сооружения, машины, оборудование, земельные участки и т.п.) и нерентабельные производственные объекты, входящие в основную технологическую цепочку хозяйственной деятельности организации.

Продажа отдельных объектов основных средств (машины и оборудование и т.п.) осуществляется на основании норм, предусмотренных ст. ст. 454 -  491 ГК РФ.

Продажа отдельных объектов недвижимости и предприятий, как имущественных комплексов, осуществляется на основании норм, предусмотренных главой 30 части второй ГК РФ, с особенностями предусмотренными для отдельных объектов:

  • здания, сооружения, земельные участки и т.п. (ст. ст. 549 – 558 ГК РФ);
  • предприятия (ст. ст. 559-566 ГК РФ).

Технологические процессы, реализуемые в организациях, могут включать в свои состав основное производство, вспомогательное производство и непроизводственную сферу (непрофильные активы).

Можно дать некоторые рекомендации по анализу и очередности продажи в случае необходимости работающих объектов.

  • В первую очередь следует рассмотреть возможности продажи объектов непроизводственной сферы и вспомогательного производства, использующего универсальное технологическое оборудование (например, ремонтно-механические и строительно-ремонтные цеха). Функции этих объектов и производств передаются внешним подрядчикам.
  • Во вторую очередь реализуются вспомогательные производства с уникальным оборудованием (цеха подготовки производства, отдельные ремонтные подразделения). Отсутствие этих производств в будущем можно будет компенсировать как за счет покупки соответствующих услуг, так и их воссоздания в экономически оправданных масштабах при необходимости.
 
  • В третью очередь избавляются от нерентабельных объектов основного производства, находящихся в самом начале технологического цикла. Функции объектов также передаются внешним поставщикам. В некоторых случаях объекты второй и третьей очереди целесообразно поменять местами.
  • В четвертую (последнюю) очередь отказываются от нерентабельных производств, находящихся на конечной стадии технологического цикла. Причем такая мера скорее приемлема для предприятий, обладающих не одной, а несколькими технологическими цепочками, а также для предприятий, полуфабрикаты которых имеют самостоятельную коммерческую ценность. Особенно если эти полуфабрикаты более рентабельны, чем конечный продукт.

Обеспечивая относительно быстрое получение значительных сумм денежных средств, часть основных фондов безвозвратно теряется, а следовательно, отсутствует возможность  быстро (без новых капитальных вложений) увеличить объем производства в случае такой необходимости.

В качестве мер по урегулированию задолженности могут применяться следующие способы:

  • Перевод долга

Организация, восстанавливая платежеспособность, может принять усилия к переводу своих долговых обязательств (кредиторской задолженности) новому дебитору, например, своему учредителю, участнику, собственнику. В этом случае обязательство имеет перед прежним кредитором новый дебитор.

В силу ст. 392 ГК РФ с момента перевода долга кредитор вправе предъявлять требования об исполнении обязательства только новому дебитору, а последний вправе выдвигать против требований кредитора свои возражения, которые основаны на отношениях между кредитором и первым дебитором

В соответствии с п. 2 ст. 391 ГК РФ к форме перевода долга применяются требования, содержащиеся в п. 1 и 2 ст. 389 ГК РФ. В частности, согласно п. 2 ст. 389 ГК РФ уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для ее регистрации, если иное не установлено законом.

Для заключения сделки о переводе долга необходимо согласие кредитора на перевод долга (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Перевод долга организацией в отношении которой возбуждено дело о несостоятельности и введена процедура наблюдения, на перевод долга необходимо получить согласие временного управляющего (п. 2 ст. 64 Закона о банкротстве).

  • Новация долга

Потенциальный должник с целью выигрыша во времени может убедить кредитора пересмотреть и обновить существующие между сторонами обязательства, которые оформить отдельным соглашением.

Новация долга в заемное обязательство - конкретный вариант использования института новации. То есть, соглашения о замене первоначального обязательства другим между теми же лицами, когда обновляются предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК РФ).

Кроме того, согласно ст. 818 ГК РФ кредиторская задолженность, возникшая у потенциального должника вследствие купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменена заемным обязательством. Заемное обязательство отличается от договора займа. Заемное обязательство может возникать из договора займа, но сам договор не является единственным основанием возникновения заемного обязательства. В силу п. 2 ст. 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в ГК РФ. В этой связи иным основанием возникновения заемного обязательства, кроме договора займа, является, в соответствии со ст. ст. 818 и 414 ГК РФ соглашение сторон (договор о новации) о том, что кредиторская задолженность, возникшая из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, заменяется заемным обязательством (но не договором займа) трансформированием долга в заемное обязательство первоначальная кредиторская задолженность прекращается, а сама новация становиться договором, на основании которого возникает новое обязательство — заемное, без договора займа.

Наличие в ГК РФ специальной нормы о новации, при наличии общей нормы о прекращении обязательства новацией, обусловлено тем, что ст. 414 ГК РФ разрешает замену либо предмета, либо способа исполнения в первом обязательстве. Ст. 818 ГК РФ разрешает новацию долга в заемное обязательство без изменений предмета и способа исполнения обязательства.

Какой бы ни была форма первоначального обязательства, заемное обязательство, возникшее как результат новации, регулируется правилами о форме договора займа (ст. 808 ГК РФ). в случае, например, нотариальной формы первоначального обязательства, и соглашение о его обновлении в заемное подлежит такому же удостоверению (ст. 165, 452, 808, 818 ГК РФ).

На данном способе прекращения обязательств основаны проведение реструктуризации задолженности и процедура мирового соглашения (ст. 156 Закона о банкротстве).

В целом новация долга в заемное обязательство предоставляет коммерческой организации возможность избавиться от просроченности платежа по существующему обязательству. Однако, платить позднее (возможно и несколько дороже), придется и по новированному обязательству.

  • Прекращение обязательства зачетом

Прямая продажа дебиторской задолженности как продажа имущественных прав возможна, но не всегда позволяет добиться максимального финансового результата.

Дебиторы коммерческой организации, как правило, редко интересуют ее кредиторов напрямую. Однако иногда есть возможность покрыть кредиторский долг путем выстраивания последовательной цепочки обязанных друг другу организаций для проведения многостороннего зачета.

Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью ил частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Представляется, что многосторонний взаимозачет существенно отличается от зачета встречного однородного требования.

Законодательство не содержит норм, регламентирующих взаимозачеты. При этом судебная и хозяйственная практика позволяет обозначить их правовую природу.

Во-первых, взаимозачет — это способ осуществления последовательных расчетов между оформившими согласованный документ зачета участниками.

Во-вторых, взаимозачет по своей правовой природе, будучи воле актом, является гражданско-правовой сделкой.

В целом, взаимозачет — это правомерное действие его участников, целенаправленное прекращение обязательств, то есть многосторонняя сделка.

Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. При этом протокол о зачете взаимных долгов по своей правовой природе тоже является многосторонней сделкой (договором), поскольку прекращает гражданские права и обязанности сторон.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ требования (задолженности), предъявляемые к зачету должны быть однородными. Взаимозачет будет проведен юридически наиболее качественно, если и предмет и природа обязательства будут однородны. При этом, будучи однородными, требования должны не оспариваться сторонами, иначе они не подлежат зачету.

В силу п. 2 ст. 154 и ст. 410 ГК РФ зачет как односторонняя сделка императивно не предусматривает соглашения сторон.

Многосторонний взаимозачет, учитывая нашу практику, целесообразно оформлять договором, к которому должны обязательно прилагаться все акты сверки — подтверждения взаимных задолженностей на конкретную дату между каждой парой сторон (дебитор — кредитор), с отсылочным указанием основания возникновения зачитываемых обязательств.

В практической деятельности могут применяться и другие способы оптимизации требований и обязательств и привлечения финансовых ресурсов. Выбор конкретного способа или их сочетаний зависит от предпочтений собственников и руководства организации, финансового состояния организации, степени неплатежеспособности и т.п.

Вторая группа средств реабилитации заключается в реструктуризации имущественного комплекса.

Восстановление платежеспособности хозяйствующего субъекта может быть эффективным в сочетании с мероприятиями по комплексному преобразованию структуры активов и пассивов, что на практике осуществляется путем реорганизации.

Общие вопросы, связанные с разделениями, слияниями и поглощениями юридических лиц, регулируются гражданским законодательством.

В частности, ст. 57 ГК РФ предусмотрено пять форм реорганизации юридических лиц, для которых регулируется переход прав и обязанностей упраздняемых или вновь создаваемых организаций, а именно: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

При слиянии два или более юридических лица прекращают свое существование, но при этом создается новое юридическое лицо, которому передается все имущество и все обязательства упраздняемых лиц.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят имущество и обязательства присоединенного юридического лица. Присоединенной юридическое лицо прекращает существование.

При разделении юридического лица его имущество и обязательства переходят к вновь возникшим юридическим лицам. Юридическое лицо, из которого выделены новые юридические лица упраздняется.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходит выделенная часть имущества и обязательств реорганизованного юридического лица. Юридические лица существуют параллельно.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно – правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят имущество и обязательства реорганизованного юридического лица. Реорганизованное юридическое лицо упраздняется, а возникшее осуществляет деятельность.

При ликвидации организации ее обязательства или оплачиваются, или списываются, а у имущества меняется собственник.

Решения о проведении указанных реорганизаций юридических лиц принимаются собственниками. Решение о разделении или выделении также может быть принято по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. В реабилитационных процедурах, применяемых в делах о банкротстве, также требуется решение собственников о реорганизации в виде разделения и выделения.

Ликвидация происходит в основном по инициативе кредиторов.

Практика применения слияний и поглощений в процедурах банкротства широкого распространения не нашла. Нельзя заставить в судебном порядке присоединить к себе неплатежеспособную организацию и взять на себя ее долги. Можно это сделать добровольно, но для этого надо из процедуры финансового оздоровления выйти, например путем заключения мирового соглашения.

Однако, в настоящее время в нашей стране на практике многие хозяйствующие субъекты сталкиваются с проблемами оценки и учета нематериальных активов при осуществлении своей деятельности.

Согласно одной из классификаций активы подразделяются на:

  • материальные — активы, имеющие материально-вещественную форму, длительный срок использования и способность приносить доход,
  • нематериальные — активы для которых характерно отсутствие материально-вещественной формы, долгосрочность использования, способность приносить доход.

Группой нематериальных активов, которая образует стоимость организаций в зарубежной практике, но не рассматривается и не получила распространения в России является «гудвил» — цена бизнеса — это разница между стоимостью приобретаемого «бизнеса» и поддающимися определению чистыми активами. В понятие гудвил включают: имидж организации (деловая репутация), собственные маркетинговые базы данных и формализованные маркетинговые стратегии, стандарты и процедуры бизнес-процессов и др. Российское законодательство не защищает и не позволяет  отражать данные активы в учете. По оценке Козлова В.В. в стоимости активной части баланса любого западного предприятия или коммерческой фирмы не менее 30-40, а то и 70 процентов занимают нематериальные активы, в балансе же российского предприятия все выглядит иначе, активы более чем на 99 процентов состоят из материальных активов.

 

В российской практике подобные нематериальные активы могут быть куплены или приобретены только в результате объединения организаций, когда одна организация «поглащается» другой. Данное обстоятельство способствует более широкому применению практики реорганизации юридических лиц при реабилитации организаций-должников.

Глубинные цели слияний и разделений организаций могут быть очень различными и отражать интересы разных субъектов хозяйственной деятельности. Инициаторами проведения реорганизационных процедур могут быть как собственники, так и менеджеры организаций.

Принято считать, что слияния соответствуют интересам собственников организаций по укрупнению бизнеса, который они контролируют. А разделения отражают интересы менеджмента в приобретении самостоятельности принятия решений на рынке.

Разделение бизнеса выгодно в том случае, когда обстоятельства на рынке диктуют целесообразность работы в форме небольших мобильных структур, например при нестабильности рынка, общем кризисе. С другой стороны, укрупнение бизнеса позволяет придать ему большую устойчивость при тех же нестабильностях. Конкретный выбор зависит от конкретных ситуаций и, очевидно, несет в себе определенные хозяйственные риски. В литературе описываются случаи, когда в целях финансового развития организации сначала разделялись, потом укрупнялись и снова разделялись. Много здесь определяется также логикой развития бизнеса организации.

Вторая группа средств реабилитации может быть разделена на следующие подгруппы способов, направленных на:

  • применение разделительных процедур;
  • применение объединительных процедур;
  • использование интегрированных структур.

Применения разделительных процедур.

Рассмотрим подробнее разделительные процедуры в контексте их влияния на реабилитацию организаций. Оздоровительный эффект разделения заключается в том, чтобы путем обособления различных видов бизнеса отделить перспективные и рентабельные виды от неперспективных и последние удалить (продать, перестать финансировать), чтобы неудачи отдельных частей не потянули «на дно» всю организацию.

Как уже было отмечено выше, при проведении разделений имущество организации и ее обязательства также разделяются между новыми организациями (разделение) или между материнской организацией и дочерними организациями (выделение). Для этого в соответствии с правовыми документами оформляются разделительный баланс и передаточный акт, в которых и определяется, какое имущество достается организациям и какие обязательства к ним переходят.

Основной побудительной причиной реорганизации в форме разделения и выделения является возможность распределения имущества, дебиторской и кредиторской задолженности между создаваемыми в результате реорганизации юридическими лицами. Разделение осуществляется в пропорциях, определяемых собственниками организации. На базе подразделений реорганизуемой организации могут быть созданы самостоятельные предприятия, в том числе не обремененные долгами, владельцами которых будут собственники реорганизуемой организации (т.е. в целом выделение не нарушает структуры распределения собственности).

Процедура выделения может быть эффективна при создании специализированных предприятий на базе структурных подразделений реорганизуемой организации. Повышение самостоятельности позволяет сконцентрировать финансовые, технические, управленческие ресурсы выделяемого подразделения на наиболее важных для его развития целях, повысить конкурентоспособность производимой продукции, работ или услуг и в конечном счете — получить большую прибыль. Поскольку при выделении новая организация создается на основе налаженного производства, выход на рынок требует меньше средств по сравнению с тем, если бы создавалось абсолютно новое производство.

В случае проведения разделительных процедур в организациях, которые имеют финансовые проблемы, но дело о банкротстве не возбуждено, существуют особенности, неучет которых может привести организацию и ее собственников к негативным последствиям.

Эти особенности определяются действующим законодательством по проведению структурных преобразований юридических лиц. В частности, законодательство защищает интересы собственников и кредиторов при проведении реорганизационных процедур.

В акционерных обществах, соответствии со ст. 48 Закона об акционерных обществах», решение о проведении разделительных процедур принимается общим собранием акционеров. В обществах с ограниченной ответственностью, в соответствии со ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью — общим собранием участников.

Поскольку принятие решения о реорганизации зависит от воли акционеров, в том числе держателей мелких пакетов акций, все вопросы с акционерами целесообразно решить заранее, в том числе путем выкупа у них, принадлежащих им акций. Решение с участниками общества также необходимо решить заранее.

Вторым важным обстоятельством, которое необходимо учитывать, является то, что, в случае когда решение о разделении организации принято, в соответствии со ст. 60 ГК РФ все кредиторы реорганизуемой организации должны быть об этом оповещены. Кредиторы имеют право на досрочное погашение обязательств перед ними или компенсацию убытков, понесенных в результате разделения.

Соответственно, все вопросы с кредиторами следует также обсудить и разрешить заблаговременно. В противном случае одновременное массовое требование кредиторов об уплате долгов может обрушить финансовое состояние организации.

При проведении реорганизационных процедур в форме разделения и выделения необходимо учитывать возможности впоследствии возбуждения дела о банкротстве новых организаций или материнской организации. Особенно последней, поскольку в ходе выделения, по сути, осуществляется вывод активов материнской организации. При рассмотрении дела о банкротстве это может быть квалифицировано как умышленное неправомерное банкротство, которое в соответствии с законодательством квалифицируется в зависимости от нанесенного ущерба как уголовное преступление или административное правонарушение.

Чтобы в дальнейшем не столкнуться с такими проблемами, необходимо разделять имущество и обязательства пропорционально друг другу и не допускать перекосов, при которых все «плохие» активы и все «горячие» долги остаются у одной организации, а все «хорошие» активы и обязательства оказываются у другой.

Особенности проведения разделительных процедур в том случае, если в отношении организации введена процедура банкротства, предусмотрены Законом о банкротстве.

Обратим внимание только на специфику разделений в различных процедурах.

В процедуре наблюдения в соответствии со ст. 64 Закона о банкротстве органы управления должника не вправе принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации вообще, а в процедуре финансового оздоровления в соответствии со ст. 82 Закона о банкротстве решения о реорганизации принимаются только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица или лиц, предоставивших обеспечение).

В процедурах внешнего управления и конкурсного производства разработана и может применяется на практике схема проведения реорганизационных процедур через замещение активов.

На базе имущества организации-должника создаются одно или более производств, которые выделяются и получают статус самостоятельных юридических лиц - организаций в форме открытых акционерных обществ. При этом организация-должник имеет 100-ю долю собственности в новых организациях. В составе бухгалтерского баланса должника выделенное имущество замещается на акции вновь созданных обществ. Именно поэтому процедура получила название «замещение активов».

Пакеты акций созданных акционерных обществ продаются на торгах, а вырученные денежные средства поступают в уплату по долгам организации-должника.

Преимуществом данной меры является то, что на торги выставляется действующий, «живой» бизнес, очищенный от долгов, поскольку на выплату долгов поступают средства, вырученные на торгах.

Бизнес сохраняется, сохраняются рабочие места, снижается социальная напряженность, вызванная банкротством работодателя. Государство сохраняет налогоплательщика, а кредиторы получают удовлетворение своих требований.

Вот только собственники должника теряют свою собственность безвозвратно. В случае когда проводится процедура конкурсного производства, это естественно. Организация признана банкротом, и ее имущество продается. Но во внешнем управлении можно надеяться на восстановление платежеспособности другими методами и сохранение организации за прежними собственниками.

Если в процедуре внешнего управления замещение активов касается некоторой части имущества организации, то после восстановления платежеспособности собственники потеряют только эту часть. Но если в состав имущества вновь образуемых акционерных обществ будет внесено практически все имущество должника, то с точки зрения собственников такая процедура внешнего управления ничем не отличается от конкурсного производства.

Аналогичная ситуация и с такой мерой, предусмотренной ст. 109 Законом о банкротстве, как продажа предприятия-должника. Поэтому, для того чтобы провести замещение активов или продажу предприятия-должника в ходе внешнего управления, требуется согласие органа управления должника (по сути - разрешение собственников).

Рассмотрим еще один способ оздоровления бизнеса организации, применяемый в сфере банкротства. Его можно условно назвать «выделение здоровой части бизнеса». Если в составе имущества организации-должника есть производства, которые имеют рыночную перспективу, и есть другие производства, которые безнадежно убыточны, то финансовое состояние организации неизбежно приведет ее к банкротству и ликвидации в конкурсном производстве. Для оздоровления финансовой ситуации может быть проведен вывод «здоровых» активов под контролем кредиторов.

Оставшееся имущество материнской организации распродается на торгах. За счет полученной выручки покрывается некоторая часть долгов перед кредиторами. Оставшаяся часть может покрываться различными способами. Если с кредиторами может быть заключено мировое соглашение, то «здоровая» часть бизнеса может остаться даже во владении прежних собственников. В этом случае новая организация может выдать кредиторам в счет покрытия оставшейся части задолженности свои долговые обязательства (векселя, облигации и т.п.) с погашением в разумные сроки.

Если мировое соглашение недостижимо, то в отношении дочерней организации реализуется операция замещения активов.

Применения объединительных процедур для кризисных организаций.

Сразу отметим, что эти процедуры могут осуществляться только в добровольном порядке. В ходе рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве организации не могут быть приняты решения о ее слиянии или присоединении к другим организациям. Для осуществления таких решений требуется сначала заключить мировое соглашение, т.е. выйти из процедуры банкротства.

Сказанное выше не исключает того, что какая-либо организация сможет купить предприятие должника, признанного банкротом, или отдельные его производства на торгах в ходе проведения процедур банкротства и, таким образом, фактически присоединить их к своей организации.

В этой работе рассматриваются вопросы слияний и присоединений в части их влияния на финансовое оздоровление организаций. Оздоровительный эффект от объединения различных организаций достигается тогда, когда участники объединения в чем-то взаимно дополняют друг друга. Известны вертикальная и горизонтальная интеграции.

Различные организации являются элементами экономической структуры, направленной на производство товаров, выполнение работ и оказание услуг. Все элементы этой структуры связаны между собой взаимоотношениями потребителей и поставщиков. При этом образуются технологические циклы (цепочки) от добычи и переработки сырья до производства и реализации конечных продуктов.

При вертикальной интеграции обычно объединяют организации, владеющие производствами, которые составляют звенья одной и той же технологической цепи производства конечного продукта. Объединение различных производств одного технологического цикла под одним стратегическим управлением позволяет обеспечить стабильность и устойчивость, а также сократить издержки обращения.

Горизонтально интегрированные структуры также имеют широкое распространение. Таким термином обозначают объединение производств, которые находятся на одном уровне технологического цикла. Основным выигрышем, который достигается в ходе горизонтальной интеграции, является возможность использовать плюсы диверсификации производства. При наличии у участников объединения однотипных производств возможна концентрация загрузки одних при ликвидации аналогичных производств у других.

В теории указывают, что общий выигрыш при горизонтальных и вертикальных объединениях состоит также в сокращении аппарата управления организациями, ликвидации дублирующих служб, сокращении управленческих расходов.

Использование интегрированных структур при реабилитации.

Интегрированные структуры обладают большими возможностями блокировать развитие финансовых проблем организаций, которые входят в их состав, и не допустить банкротства своих организаций. Наиболее полно преимущества интегрированных структур проявляются на примере холдингов.

Понятия «холдинг», «холдинговая компания» российским законодательством надлежащим образом не определены, соответственно и в правовой доктрине и предпринимательской практике отсутствует единообразное понимание этого экономико-правового явления.

С точки зрения Шиткиной И.С, холдинги — форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы — холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.

Холдинги исходя из типов зависимости, установленных законодательством, подразделить на:

  • имущественные — основанные на преобладающем участии в уставном капитале или наличии контрольного пакета акций;
  • договорные — когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора;
  • организационные — в которых холдинговые отношения складываются в связи с иными обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве.

Согласно ст. 105 ГК РФ структуру классического холдинга в качестве обязательных элементов составляют две группы участников:

  • основное хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);
  • дочернее хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).

По формам производственно-хозяйственной интеграции традиционно различают горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги.

Таким образом, холдинговая структура — это:

  • управленческая структура со строгой иерархией взаимоотношений вышестоящей и нижестоящих организаций;
  • форма управления собственностью, где обычно стратегическое управление возложено на головную организацию, а тактическое и оперативное управление - на других участников холдинга.

Право головной организации формировать решения по управлению зависимыми организациями определяется различными способами:

  • в состав активов головной организации входят контрольные пакеты акций других (дочерних и зависимых) организаций;
  • у головной организации есть решающий голос на собраниях акционеров по ключевым вопросам управления;
  • у головной организации есть право назначения директоров.

Последние две разновидности характерны для участия государства в холдинговых структурах с целью сохранения влияния государства на некоторые акционируемые предприятия, деятельность которых глубоко затрагивает государственные и общественные интересы.

Рассмотрим, какие выигрыши получают отдельные организации после вхождения в интегрированные структуры. Одной из главных задач, которые удается решить, является формирования экономически эффективных взаимоотношений в системе «собственник — менеджер — организация». Это достигается четким выстраиванием системы управления и разделением компетенций по принятию решения разного уровня.

Основные преимущества перед одиночными организациями следующие:

  • централизованное планирование и управление общей стратегии хозяйственной деятельности и поведения на рынке. Стратегический и тактический уровни управления разделены по вертикали;
  • возможность концентрации общих ресурсов и их использования в наиболее необходимых направлениях;
  • минимизация издержек обращения и улучшение положения на рынке за счет горизонтальной и/или вертикальной интеграции;
  • суммарная прибыль интегрированной структуры равна сумме прибылей отдельных организаций, а суммарный риск меньше, чем сумма рисков, так как есть возможность организации внутренней подстраховки.

Таким образом, задачи реабилитации в интегрированных и холдинговых структурах решаются, используя более широкие возможности и большие ресурсы, чем у одиночных организаций.

Средства реабилитации достаточно многообразны. Осуществляя реабилитацию организации-должника, лицу, проводящему мероприятия направленные на восстановление платежеспособности, выбор средств необходимо производить, учитывая специфику организации-должника и ее финансовое состояние.